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       根據(jù)黨的十八屆四中全會《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》“對不適應(yīng)改革要求的法律法規(guī)，要及時修改和廢止”的要求，交通運輸部及時修訂2004年國務(wù)院的《收費公路管理條例》并公布了《收費公路管理條例》修訂征求意見稿。對此，社會公眾廣泛關(guān)注，在法律界也有不同的看法。從法治視野特別是從《立法法》角度，全面、準(zhǔn)確地看待行政法規(guī)的修訂十分必要，因為行政法規(guī)只能將法律規(guī)定的相關(guān)制度具體化，即對法律的細(xì)化和補充，不能違反上位法規(guī)定，這是檢驗修訂征求意見稿合法性的試金石。

修訂征求意見稿符合上位法

       這次修改《收費公路管理條例》的背景之一，是適應(yīng)財稅體制改革特別是《預(yù)算法》修改之后對公路建設(shè)養(yǎng)護管理的需求。

       修訂征求意見稿在經(jīng)營性收費公路領(lǐng)域率先補充、細(xì)化了《行政許可法》和《行政訴訟法》。

       《公路法》第三十六條規(guī)定的“稅”、“專項”都不包括高速公路的養(yǎng)護管理費用，如果將此“稅”用于高速公路的養(yǎng)護管理，恰恰是違反《公路法》規(guī)定精神的。

修訂征求意見稿補充、細(xì)化了上位法

       1.補充、細(xì)化了《預(yù)算法》。有一種觀點認(rèn)為，修訂征求意見稿架空了《公路法》，其理由是《公路法》第六章第五十九條規(guī)定了由縣級以上地方人民政府交通主管部門利用貸款或者向企業(yè)、個人集資建成的公路;由國內(nèi)外經(jīng)濟組織依法受讓前項收費公路收費權(quán)的公路，可以依法收取“車輛通行費”，沒有規(guī)定可以收取“養(yǎng)護管理費”，由此認(rèn)為：“修訂征求意見稿架空了《公路法》，收取養(yǎng)護管理費更應(yīng)當(dāng)先修改《公路法》”。我們知道，《公路法》主要是調(diào)整公路規(guī)劃、建設(shè)、養(yǎng)護、使用、管理和經(jīng)營事項，涉及高速公路養(yǎng)護管理期費用負(fù)擔(dān)的任務(wù)，主要是《預(yù)算法》調(diào)整的功能。這次修改《收費公路管理條例》的背景之一，就是適應(yīng)財稅體制改革特別是《預(yù)算法》修改之后對公路建設(shè)養(yǎng)護管理的需求。因此，補充、細(xì)化《預(yù)算法》關(guān)于高速公路養(yǎng)護管理期費用負(fù)擔(dān)的規(guī)定，是修訂《收費公路管理條例》的任務(wù)?！额A(yù)算法》第五條規(guī)定：“預(yù)算包括一般公共預(yù)算、政府性基金預(yù)算、國有資本經(jīng)營預(yù)算、社會保險基金預(yù)算?！钡诙邨l規(guī)定：“一般公共預(yù)算收入包括各項稅收收入、行政事業(yè)性收費收入、國有資源(資產(chǎn))有償使用收入、轉(zhuǎn)移性收入和其他收入。一般公共預(yù)算支出按照其功能分類，包括一般公共服務(wù)支出，外交、公共安全、國防支出，農(nóng)業(yè)、環(huán)境保護支出，教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育支出，社會保障及就業(yè)支出和其他支出?！睆倪@些規(guī)定看，由于高速公路與普通公路的功能不同，不是滿足社會公眾的普遍出行需求，而是滿足特定群體的效率通行需求，因此，高速公路的養(yǎng)護管理費用不宜納入一般公共預(yù)算支出范圍，或者說，一般公共預(yù)算不包括高速公路的養(yǎng)護管理。根據(jù)《預(yù)算法》第九條：“政府性基金預(yù)算是對依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定在一定期限內(nèi)向特定對象征收、收取或者以其他方式籌集的資金，專項用于特定公共事業(yè)發(fā)展的收支預(yù)算。政府性基金預(yù)算應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金項目收入情況和實際支出需要，按基金項目編制，做到以收定支”的規(guī)定，結(jié)合高速公路選擇性通行的特性，其養(yǎng)護管理費用應(yīng)當(dāng)屬于政府性基金預(yù)算來完成的任務(wù)，作為行政法規(guī)的修訂征求意見稿享有制定政府性基金的權(quán)利。誠然，能先修改《公路法》再進行《條例》的修訂更好，但修改過程漫長，不能滿足“對不適應(yīng)改革要求的法律法規(guī)，要及時修改和廢止”的要求。因此本次修訂征求意見稿是有上位法依據(jù)的，是對《預(yù)算法》的補充、細(xì)化，“架空《公路法》”的說法不成立。

       2.補充、細(xì)化了《行政許可法》和《行政訴訟法》。2004年的《行政許可法》規(guī)定了對有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)、拍賣等公平競爭的方式作出決定。這從行政許可程序上確立了特許經(jīng)營的制度，但沒有權(quán)利義務(wù)的實體規(guī)定。2015年修訂的《行政訴訟法》第十二條規(guī)定了人民法院受理公民、法人或者其他組織提起的訴訟范圍，其中包括了“認(rèn)為行政機關(guān)不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補償協(xié)議等協(xié)議的”，這從訴訟制度上規(guī)定了特許經(jīng)營協(xié)議的可訴性。

       《收費公路管理條例》第十一條第三款雖然規(guī)定了經(jīng)營性公路建設(shè)項目應(yīng)當(dāng)采用招標(biāo)投標(biāo)方式選擇投資者，但沒有具體規(guī)定。這次修訂征求意見稿第十條在延續(xù)采用招標(biāo)投標(biāo)方式選擇投資者基礎(chǔ)上，明確了縣級以上人民政府或者由縣級以上人民政府授權(quán)交通運輸主管部門與確定的投資者簽訂特許經(jīng)營協(xié)議，協(xié)議應(yīng)當(dāng)包括收費公路養(yǎng)護管理和服務(wù)質(zhì)量、信息公開、經(jīng)營期限、定價機制、合理回報、風(fēng)險分擔(dān)、爭議解決等內(nèi)容。收費公路特許經(jīng)營管理辦法由國務(wù)院交通運輸主管部門會同國務(wù)院發(fā)展改革、財政部門制定。特許經(jīng)營公路由投資者依法成立的企業(yè)法人建設(shè)、經(jīng)營和養(yǎng)護。本次修訂征求意見稿，是在經(jīng)營性收費公路領(lǐng)域率先補充、細(xì)化了《行政許可法》和《行政訴訟法》。

       3.補充、細(xì)化了《公路法》。有一種觀點認(rèn)為統(tǒng)借統(tǒng)還和政府與社會資本合作模式等，跟《公路法》存在諸多抵觸，主要理由是《公路法》第五十九條規(guī)定中沒有此內(nèi)容。如果只看《公路法》第六章“收費公路”第五十九條，不看《公路法》第三章“公路建設(shè)”第二十一條第五款，可能就會得出這一結(jié)論?！豆贩ā返诙粭l第五款規(guī)定了公路建設(shè)資金還可以采取符合法律或者國務(wù)院規(guī)定的其他方式籌集。“國務(wù)院規(guī)定的其他方式”具體體現(xiàn)在《國務(wù)院關(guān)于加強地方政府性債務(wù)管理的意見》(國發(fā)〔2014〕43號)提出的兩種新的方式，一是建立“借、用、還”相統(tǒng)一的地方政府性債務(wù)管理機制，采用地方政府舉債采取政府債券方式;二是推廣使用政府與社會資本合作模式。本次修訂征求意見稿只是將其用行政法規(guī)形式予以補充、細(xì)化、固定“國務(wù)院規(guī)定的其他方式”，因此修訂征求意見稿與上位法《公路法》是一致的，不存在抵觸問題。

修訂征求意見稿沒有違反上位法

       有一種觀點認(rèn)為：《公路法》第三十六條規(guī)定“國家采用依法征稅的辦法籌集公路養(yǎng)護資金，具體實施辦法和步驟由國務(wù)院規(guī)定。依法征稅籌集的公路養(yǎng)護資金，必須專項用于公路的養(yǎng)護和改建?！币罁?jù)此規(guī)定，如果高速公路經(jīng)營期、償債期結(jié)束后，進入養(yǎng)護管理期應(yīng)當(dāng)從稅收去解決養(yǎng)護管理費用，如果稅收不夠可以增加“稅種”、提高“稅率”，不等于可以收取“養(yǎng)護管理費”。由此得出的結(jié)論是，養(yǎng)護管理收費與此條文抵觸。

       準(zhǔn)確理解《公路法》第三十六條規(guī)定，必須全面回顧1999年人大常委會修改《公路法》的決定。修改《公路法》的決定共兩條，其中一條是修改的三個條文，這一部分包括第三十六條在內(nèi)已經(jīng)重新發(fā)布在《公路法》條文中;另外一條是“二、國務(wù)院在制定將公路和車輛收費改為征稅的實施辦法時，應(yīng)當(dāng)取消各種不合理收費，確定合理的征稅幅度，并采取有效措施，防止增加農(nóng)民負(fù)擔(dān);同時防止增加車輛用油以外的其他用油單位的負(fù)擔(dān)?！备鶕?jù)全國人大常委會的授權(quán)，國務(wù)院制定將公路和車輛收費改為征稅的實施辦法是2008年12月19日《國務(wù)院關(guān)于實施成品油價格和稅費改革的通知》(國發(fā)〔2008〕37號)，其中已經(jīng)明確提高成品油消費稅的部分是“替代公路養(yǎng)路費等六項收費”，“改革后形成的交通資金屬性不變、資金用途不變、地方預(yù)算程序不變、地方事權(quán)不變”。過去的公路養(yǎng)路費的屬性、用途都沒有包括高速公路償債期結(jié)束后養(yǎng)護管理費用。其后，《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)發(fā)展改革委財政部交通運輸部關(guān)于進一步完善投融資政策促進普通公路持續(xù)健康發(fā)展若干意見的通知》(國辦發(fā)〔2011〕22號)進一步明確指出，“新增成品油消費稅收入基數(shù)返還中替代公路養(yǎng)路費支出部分和增量資金中相當(dāng)于養(yǎng)路費占原基數(shù)比例的部分，原則上全額用于普通公路的養(yǎng)護管理”。因此《公路法》第三十六條規(guī)定的“稅”、“專項”都不包括高速公路的養(yǎng)護管理費用，如果將此“稅”用于高速公路的養(yǎng)護管理，恰恰是違反《公路法》規(guī)定精神的。

修訂征求意見稿在同位法方面有諸多創(chuàng)新

       與現(xiàn)行《收費公路管理條例》相比，本次修訂征求意見稿專門增加一章收費公路信息公開。

       本次修訂征求意見稿在控制合理回報方面，進行了有益的探索。

收費公路經(jīng)營管理者信息公開是創(chuàng)新

       《信息公開條例》實施后，在收費公路領(lǐng)域出現(xiàn)的問題是：收費公路經(jīng)營管理者自己記錄保存的信息不屬于政府信息，行政機關(guān)通過統(tǒng)計制度可以掌握其中一部分，但不能完全掌握其全部信息。社會對這部分信息公開需求又特別旺盛，本次修訂征求意見稿與現(xiàn)行《收費公路管理條例》相比，專門增加一章收費公路信息公開，其中第四十七條在平衡兩方關(guān)系基礎(chǔ)上，要求收費公路經(jīng)營管理者定期向社會公布收費公路項目和屬性;里程規(guī)模和技術(shù)等級;累計投資總額和構(gòu)成;債務(wù)余額;年度通行費、廣告、服務(wù)設(shè)施運營收入;年度財政補貼;年度還本付息、養(yǎng)護、運營管理、稅費等費用支出;

       年度通行費減免情況。這一條文如果能通過，將開創(chuàng)涉及公共利益服務(wù)業(yè)的企業(yè)信息公開之先河。

控制合理回報是創(chuàng)新

       雖然對經(jīng)營性收費公路是否存在“暴利”有不同爭議，且即使有暴利也應(yīng)當(dāng)是納入反暴利法規(guī)來調(diào)整，但目前法律、行政法規(guī)對基礎(chǔ)設(shè)施經(jīng)營領(lǐng)域的回報率一直沒有找到適合的制度。本次修訂征求意見稿在控制合理回報方面，進行了有益的探索。例如修訂征求意見稿第十條采用特許經(jīng)營合同方法協(xié)議，用契約精神來決定“合理性”，再如第十三條(二)在規(guī)定特許經(jīng)營公路的經(jīng)營期限制度時，確定按照收回投資并有合理回報的原則并通過收費標(biāo)準(zhǔn)動態(tài)調(diào)整、收益調(diào)節(jié)等方式控制合理回報。這一條文如果能通過，除為回應(yīng)公眾關(guān)注，防止可能出現(xiàn)的“暴利”提供法規(guī)依據(jù)外，在控制合理回報率的方法上是創(chuàng)新，也為其他基礎(chǔ)設(shè)施控制回報率提供經(jīng)驗。

收費公路通行車輛信用檔案是創(chuàng)新

       多年來拒交、逃交、少交車輛通行費或者假冒減免通行費的車輛往往得不到懲罰，本次修訂征求意見稿第六十四條要求，除應(yīng)當(dāng)補交車輛通行費外，加付3倍至5倍的應(yīng)交票款，同時記入收費公路通行車輛信用檔案，在1年內(nèi)不再享受任何車輛通行費減免政策。這種制度設(shè)計，既不是行政處罰，又不是行政強制措施，貫徹實現(xiàn)了黨的十八屆三中全會《關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》提出的：“建立健全社會征信體系，褒揚誠信，懲戒失信”的要求。

修訂征求意見稿還可更加完善

       建議在新法規(guī)中增加關(guān)于溯及力的條款。

增加溯及力條款

       從《收費公路管理條例》第十一條第二款的“省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門對本行政區(qū)域內(nèi)的政府還貸公路，可以實行統(tǒng)一管理、統(tǒng)一貸款、統(tǒng)一還款。”，到本次修訂征求意見稿第九條的“統(tǒng)一舉債、統(tǒng)一收費、統(tǒng)一還款”，建設(shè)費用來源、通行費使用方向等諸多方面出現(xiàn)差別，因此這兩種模式之間的承繼關(guān)系應(yīng)當(dāng)按《國務(wù)院關(guān)于加強地方政府性債務(wù)管理的意見》(國發(fā)〔2014〕43號)給出交代。因此建議在新法規(guī)中增加關(guān)于溯及力的條款。

增加縮短償債期的條款

       高速公路“養(yǎng)護管理”收費標(biāo)準(zhǔn)會明顯低于償債期和經(jīng)營期的收費標(biāo)準(zhǔn)，因此“償債期”縮短了，這一目標(biāo)就能早日實現(xiàn)。因此從修訂征求意見稿的指導(dǎo)思想以及公眾愿望看，應(yīng)當(dāng)增加一條：“省級人民政府應(yīng)當(dāng)采取下列方式縮短償債期：(一)經(jīng)營性高速公路經(jīng)營期滿轉(zhuǎn)為償債期的收費;(二)注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)增加償債能力;(三)其他加大償債力度的方式。從更好地服務(wù)社會公眾和降低用路者負(fù)擔(dān)角度出發(fā)，增加這一條款是十分必要的。

增加養(yǎng)護管理收費實行動態(tài)調(diào)控、成本監(jiān)審的條款

       高速公路的養(yǎng)護管理收費標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際養(yǎng)護運營管理成本、當(dāng)?shù)匚飪r水平以及交通流量等因素計算確定。實際養(yǎng)護管理成本經(jīng)常遇到人們的質(zhì)疑，因此應(yīng)當(dāng)增加“對養(yǎng)護管理成本依法實行成本監(jiān)審制度”，養(yǎng)護管理的收費實行動態(tài)調(diào)控，顯得十分必要。

增加法律責(zé)任條款

       “行為模式+法律責(zé)任”是一般立法規(guī)則，本次修訂征求意見稿在行為模式方面有許多創(chuàng)新，但在法律責(zé)任中卻不能對應(yīng)，因此增加這部分條款顯得十分必要。

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